Parket bij de Hoge Raad, 10-07-2009, BI3448, 08/04927

Conclusie inzake

1. Feiten en procesverloop

1.1. Op 11 februari 2004 heeft de rechtbank 's-Gravenhage de definitieve toepassing van de schuldsaneringsregeling uitgesproken ten aanzien van [verzoeker].(1) Blijkens de Verklaring schuldsanering (art. 285, lid 1 sub e F) bedroegen de schulden van [verzoeker] € 52.665,60.(2)

1.2. Op 14 mei 2004 is namens [A]/De Nederlanden van 1845 (hierna: [A]) een vordering van € 80.170,32 ter verificatie bij de bewindvoerder ingediend (hierna: de [A]-vordering).(3) Deze vordering vond haar basis in een vonnis van het Gerecht in Eerste Aanleg van de Nederlandse Antillen (zittingsplaats Curaçao) (hierna: GEA) van 27 mei 2002.(4) Dit vonnis is 'vrij kort' na toelating tot de schuldsaneringsregeling ter kennis van de bewindvoerder gekomen.(5) Deze heeft op de inhoud daarvan geen acht geslagen en om die reden geen verzoek tot tussentijdse beëindiging van de schuldsaneringsregeling gedaan.(6) Vanaf 15 oktober 2004 is de [A]-vordering wel verwerkt in de verslagen ex art. 318 F.(7)

1.4. Op 15 januari 2007 heeft de bewindvoerder de rechtbank verzocht een datum vast te stellen voor een eindzitting ex art. 352 lid 1 F om te komen tot een beëindiging van deze schuldsaneringsregeling.(10) Volgens de bewindvoerder heeft [verzoeker] in 2006 niet aantoonbaar gesolliciteerd, reden waarom hij de rechtbank adviseert de schone lei te onthouden, behoudens indien [verzoeker] aantoont dat in 2006 actief op zoek te zijn geweest naar een baan. De bewindvoerder stelt dat [verzoeker] heeft voldaan aan zijn informatieplicht en dat hij een correcte boedelafdracht heeft geleverd, terwijl de bewindvoerder niet bekend is met nieuwe schulden.

1.5. Op 16 maart 2007 is een "schone lei" zitting gehouden.(11) De rechtbank heeft nadere informatie aan de bewindvoerder gevraagd over de [A]-vordering, aangezien de rechtbank niet over de onderliggende stukken van de vordering beschikte. De rechtbank heeft gesuggereerd dat wellicht een pro forma-verificatievergadering dient plaats te vinden, opdat de bewindvoerder de vordering eventueel kan betwisten. Bij vonnis van 16 maart 2007 heeft de rechtbank een schone lei verleend omdat hij gedurende het eerste half jaar van 2006 een reïntegratietraject heeft gevolgd, veelvuldig heeft gesolliciteerd en een baan bij HTM heeft gekregen. Volgens de rechtbank heeft hij naar behoren voldaan aan zijn verplichtingen die voortvloeien uit de schuldsaneringsregeling.(12)

1.7. Op 1 mei 2007 heeft [verzoeker] de verificatielijst getekend. Deze lijst bevat onder andere de [A]-vordering.(13) Op 11 mei 2007 heeft de pro forma-verificatievergadering plaatsgevonden. De r-c heeft de niet betwiste vorderingen overgebracht op de lijst van erkende schuldenaren.(14)

1.11. [Verzoeker] heeft tijdig cassatieberoep ingesteld. Het cassatieberoep is aangevuld na ontvangst van het proces-verbaal van de mondelinge behandeling in hoger beroep.

2. Behandeling van het cassatieberoep

2.1. Het cassatieberoep bestaat uit een inleiding die geen klachten bevat (onderdeel 1 - 4), gevolgd door twee middelen. Middel 1 richt zich tegen rov. 3 - 5 van het eindarrest. Het bevat een algemene klacht die wordt uitgewerkt in de onderdelen 5 - 13. In onderdeel 5 - 10 kan ik geen klachten ontwaren. Onderdeel 11 stelt dat geen sprake was van kwade trouw ten aanzien van het ontstaan van de [A]-vordering. Voorts wordt daarin gesteld dat [verzoeker] heeft voldaan aan zijn informatieplicht, omdat hij gerechtvaardigd in de veronderstelling verkeerde dat de schuld aan ING [A] (in hoedanigheid van hypotheekbank) was afgelost uit de executieverkoop.

2.2. Deze stelling mist feitelijke grondslag, omdat het hof juist vaststelt dat de [A]-vordering niet te goeder trouw is ontstaan. Voor zover het middel een klacht beoogt op te werpen dat het andersluidende oordeel van het hof onbegrijpelijk is, faalt deze. Het oordeel van het hof is van feitelijke aard en niet onbegrijpelijk gezien het vonnis van het GEA en de stukken die [verzoeker] in het geding heeft gebracht.

2.3. Volgens onderdeel 12(16) miskent het hof dat de [A]-vordering reeds in 2004 bij de bewindvoerder bekend was en dat de bewindvoerder reeds toen het vonnis van het GEA had gekregen. Nu het niet gaat om nieuwe feiten, kan de schone lei niet op grond van art. 358a F worden ontnomen. De klacht verwijst bij wijze van analogie naar HR 12 februari 2008, NJ 2008, 112 waarin het ging om herroeping wegens bedrog. De Hoge Raad overwoog daarin dat een vordering tot herroeping niet met succes kan worden ingesteld tegen een uitspraak die mede berust op door de wederpartij gepleegd bedrog, indien het bedrog reeds tijdens de voorafgaande procedure is ontdekt of bij een redelijkerwijs van de bedrogene te verwachten onderzoek had kunnen worden ontdekt. Zo nodig had het hof door ambtshalve aanvulling van rechtsgronden tot dit oordeel moeten komen (onderdeel 13).

2.4. De parallel met HR 12 februari 2008 gaat m.i. niet op. In die zaak was de benadeelde (de bedrogene) rechtstreeks partij en had deze kennelijk nagelaten tijdig een beroep op het bedrog te doen. In de onderhavige procedure heeft niet alleen [A] haar vordering tijdig ter verificatie ingediend, maar staan vooral ook de belangen van andere crediteuren op het spel. Deze crediteuren zijn niet op gelijke wijze in het geding betrokken als de bedrogene in de herroepingszaak. Een vergelijkbare risicotoedeling lijkt mij daarom niet gerechtvaardigd.

2.5. Hieruit volgt nog niet zonder meer dat op grond van art. 358a F een schone lei kan worden ingetrokken in een geval als het onderhavige. Art. 358a F schept deze mogelijkheid indien na de beëindiging van de toepassing van de schuldsaneringsregeling blijkt dat, kort gezegd, sprake is geweest van benadeling van schuldeisers. In de Parl.Gesch. bij art. 358a wordt opgemerkt (curs. LT): "Het onderhavige artikel 358a geeft een aanvullende regeling voor het geval van een handelen, nalaten of verzwijgen en dergelijke door de schuldenaar pas blijkt nà de beëindiging van de toepassing van de schuldsaneringsregeling."(17)

2.6. De vraag is welke feiten kunnen worden geacht pas te zijn gebleken na deze beëindiging. Niet nieuw is het feit dat de vordering in 2004 is ingediend. Evenmin nieuw is het vonnis van het GEA; de bewindvoerder heeft verklaard dit vonnis eveneens in 2004 te hebben ontvangen. Wel nieuw is, zo ligt in het oordeel van het hof besloten, dat [verzoeker] door de erkenning van de [A]-vordering zijn eerdere verklaring dat de [A]-vordering door verrekening is teniet gegaan in wezen heeft ingetrokken.(18)

2.7. Als gevolg van dat nieuwe feit wordt, zo blijkt uit rov. 5 van het tussenarrest en rov. 5 van het eindarrest, na beëindiging van de schuldsanering alsnog relevant of het vonnis op onjuiste aannames is gebaseerd en of [verzoeker] bij het ontstaan ervan te goeder trouw was. Weliswaar acht het hof(19) gezien de overgelegde stukken (waarmee onmiskenbaar wordt gedoeld op het vonnis van het GEA) voorshands aannemelijk dat [verzoeker] niet te goeder trouw was, en kan in zoverre niet gesproken worden van een nieuw feit, maar deze kwestie miste relevantie tot na beëindiging van de schuldsaneringsregeling omdat [verzoeker] had gesteld dat de vordering door verrekening teniet was gegaan. Nu [verzoeker] na de beëindiging van de schuldsanering enerzijds de vordering niet betwistte en anderzijds naar het oordeel van het hof niet aannemelijk wist te maken dat het vonnis van het GEA berustte op onjuiste aannames, kan het oordeel van het hof dat de [A]-vordering niet te goeder trouw is ontstaan worden aangemerkt als een nieuw feit. Hieruit vloeit voort dat de vaststelling dat [verzoeker] niet aan zijn informatieverplichting heeft voldaan en dat hij heeft getracht schuldeisers te benadelen de kwalificatie van nieuw feit eveneens kan dragen. Het eerste middel is daarmee tevergeefs voorgedragen.

2.8. Middel 2 werpt klachten op tegen rov. 5 van het tussenarrest en 3 - 5 van het eindarrest. Volgens het middel is onjuist, althans onbegrijpelijk dat (i) het aan [verzoeker] is om aan te tonen dat het vonnis van het GEA op onjuiste gronden berust en (ii) dat [verzoeker] in deze bewijsopdracht niet geslaagd is. Dit middel wordt uitgewerkt in de onderdelen 14 - 17. In onderdeel 14 wordt erover geklaagd dat [verzoeker] de reactie van de bewindvoerder op de door hem verzamelde stukken (nog steeds) niet heeft ontvangen en dat hij niet in de gelegenheid is geweest zich hierover uit te laten. Het hof zou het beginsel van hoor en wederhoor niet in acht hebben genomen.

2.9. Bij de beoordeling van deze klacht ga ik er veronderstellenderwijs van uit dat [verzoeker] inderdaad niet de reactie van de bewindvoerder heeft ontvangen. De klacht kan niet tot cassatie leiden bij gebrek aan belang. In rov. 5 van het tussenarrest heeft het hof overwogen dat [verzoeker] in de gelegenheid wordt gesteld om aan te tonen dat het vonnis op onjuiste aannames berust en dat hij geen gelden heeft onttrokken. Vervolgens zal de bewindvoerder het hof schriftelijk adviseren over de onttrekking van de schone lei, waarna het hof zal beslissen of het arrest zal wijzen dan wel dat een voortzetting van de mondelinge behandeling gewenst is. Hieruit blijkt dat bij voorbaat vaststond dat [verzoeker] niet in de gelegenheid zou worden gesteld te reageren op de reactie van de bewindvoerder - tenzij wellicht het hof alsnog een mondelinge behandeling zou gelasten, hetgeen het niet heeft gedaan. Bovendien blijkt uit rov. 2 van het eindarrest dat het bewuste faxbericht niet veel meer moet hebben behelst dan dat de door [verzoeker] overgelegde documenten geen gegevens oplevert die de verklaringen zoals weergegeven in het vonnis van het GEA zouden weerleggen en dat [verzoeker] niet heeft kunnen aantonen dat hij geen gelden heeft onttrokken. Tot slot heeft het hof zijn beslissing blijkens rov. 5 van het eindarrest niet op de fax van de bewindhebber gebaseerd. Hoewel buiten kijf staat dat de bewindvoerder een kopie van haar reactie aan (de advocaat van [verzoeker]) had moeten sturen, ontbeert de klacht belang.

2.10. Onderdeel 15 stelt dat het hof onvoldoende motiveert op welke wijze de schending van de informatieverplichting relevant is voor de vraag of de schone lei moet worden ingetrokken. Deze klacht faalt. In rov. 5 overweegt het hof dat [verzoeker] niet zou zijn toegelaten tot de schuldsaneringsregeling indien de rechtbank bekend zou zijn geweest met de [A]-vordering. Door de rechtbank onvolledig in te lichten heeft [verzoeker] getracht zijn schuldeisers te benadelen. Dit oordeel is volkomen begrijpelijk. De schuldsaneringsregeling is immers gericht op het verkrijgen van een schone lei, welke deze schone lei tot gevolg heeft dat schuldeisers (het restant van) hun vordering niet meer op de debiteur kunnen verhalen.

2.11. Onderdeel 16 richt zich tegen waarderingen van feitelijke aard en bouwt overigens voort op onderdeel 14.

2.12. Onderdeel 17 richt klachten tegen de feitelijke vaststelling van het hof dat niet aannemelijk is dat [verzoeker] pas na de eindzitting in 2007 kennis heeft genomen van de inhoud van het vonnis. Dit oordeel is niet onbegrijpelijk in het licht van de overweging dat het ging om een formele rechtsprocedure waarbij eveneens conservatoire beslagen zijn gericht. In dit oordeel ligt een voldoende begrijpelijke verwerping van de stellingen van [verzoeker] besloten.

Conclusie

De conclusie strekt tot verwerping.

Advocaat-Generaal